Postanowienie o wszczęciu wtórnego postępowania upadłościowego

Sygn. akt: XII GUp 123/23 Poznań, dnia 15 marca 2024 r.

POSTANOWIENIE

Sąd Rejonowy Poznań - Stare Miasto w Poznaniu,VIII Wydział Gospodarczy do Spraw Upadłościowych,w następującym składzie:Przewodniczący: SSR Anna KowalskaSSR Jan NowakSSR Maria Wiśniewska

po rozpoznaniu w dniu 14 marca 2024 r. w Poznaniu,

na posiedzeniu niejawnym,

wniosku wierzyciela Piotra Zielińskiego, zam. w Warszawie, ul. Kwiatowa 12/3, o wszczęcie wtórnego postępowaniaupadłościowego wobec spółki "Mosty Polskie" Sp. z o.o. z siedzibą w Londynie (Wielka Brytania)

postanawia

1. Wszcząć wtórne postępowanie upadłościowe dla dłużnika "Mosty Polskie" Sp. z o.o. z siedzibą w Londynie (Wielka Brytania).

2. Wyznaczyć sędziego komisarza w osobie SSR Anny Kowalskiej.

3. Wyznaczyć zastępcę sędziego komisarza w osobie SSR Jana Nowaka

4. Wyznaczyć syndyka w osobie Tomasz Malinowski.

5. Wezwać wierzycieli upadłego, aby zgłaszali swoje wierzytelności do upadłego w terminie trzydziestu dni od dnia obwieszenia niniejszego postanowienia w Rejestrze.

6. Wezwać osoby, którym przysługują prawa oraz prawa osobiste i roszczenia ciążące na nieruchomości należącej do upadłego, jeżeli nie zostały ujawnione przez wpis w księdze wieczystej, do ich zgłoszenia w terminie trzydziestu dni od dnia obwieszczenia niniejszego postanowienia w Rejestrze, pod rygorem utraty prawa powoływania się na nie w postępowaniu upadłościowym.

7. Kosztami postępowania obciążyć dłużnika.

.......................... .................................. ..................................... SSR Anna Kowalska SSR Jan Nowak SSR Maria Wiśniewska

UZASADNIENIE

Pismem z dnia 10 lutego 2024 r. (data wpływu) wierzyciel Piotr Zieliński złożył wniosek owszczęcie wobec dłużnika wtórnego postępowania upadłościowego (k. 2-20 akt). Wuzasadnieniu przedmiotowego wniosku wierzyciel wskazał, że wobec "Mosty Polskie" Sp. z o.o. z siedzibą wLondynie (Wielka Brytania) w dniu 20 stycznia 2024 r. o godz. 10:00 sąd upadłościowy w Londynie(Wielka Brytania) w sprawie o sygn.: UK/LDN/2024/001 wszczął główne postępowanie upadłościowe, wktórym syndykiem (zarządcą zagranicznym) została wyznaczona Jane Doe, zam. wLondynie.

Postanowieniem z dnia 28 lutego 2024 r. tutejszy sąd upadłościowy uznał orzeczenie owszczęciu zagranicznego postępowania upadłościowego, wskazując, że postępowanie to jestgłównym postępowaniem upadłościowym.

Sąd ustalił następujący stan faktyczny:

1. Działalność dłużnika

Głównym przedmiotem działalności dłużnika była działalność budowlana (budowamostów, dróg, przewierty, tunele). Przedsiębiorstwo dłużnika znajduje się w Londynie. Dłużnik prowadził równieżdziałalność gospodarczą w Polsce:a) budowa mostu Solidarności na rzece Wiśle;b) budowa tunelu pomiędzy rzeką Odrą a Wartą w gminie Swarzędz.

2. Majątek dłużnika na terenie Polski

Na terenie Polski dłużnik nie posiada nieruchomości. W skład majątku dłużnika znajdującego się w Polsce wchodzą ruchomości o wartościszacunkowej 1 000 000 zł. Majątek dłużnika znajdujący się w Polsce nie jest zabezpieczony rzeczowo.

3. Zobowiązania dłużnika

Łączna wartość wymagalnych zobowiązań spółki wynosi 10 000 000 zł. Spółka posiada20 wierzycieli, w tym 5 wierzycieli, których miejsce zamieszkania lub siedziba znajdują sięw Polsce.

Sąd zważył, co następuje:

1. Jurysdykcja krajowa

Jurysdykcja krajowa sądów polskich do rozpoznania sprawy o ogłoszenie upadłościdłużnika wynika z art. 382 ust. 2 ustawy z dnia 28 lutego 2003 r. - Prawo upadłościowe (tekstjedn.: Dz. U. 2020 poz. 1228 dalej jako: p.u.), zgodnie z którym sądom polskim przysługujerównież jurysdykcja, jeżeli dłużnik prowadzi w Polscedziałalnośćgospodarczą albo ma miejsce zamieszkania lub siedzibę albo majątek. Dłużnik prowadził wPolsce działalność gospodarczą, a ponadto posiada tu majątek.

2. Przesłanki ogłoszenia upadłości

Zgodnie z regulacjami prawa upadłościowego, ogłoszenie upadłości dłużnika jestmożliwe w razie spełnienia dwóch przesłanek:a) niewypłacalności dłużnika;b) wielości wierzycieli.

A. Niewypłacalność dłużnika

Zgodnie z art. 408 p.u., w przypadku uznania orzeczenia o wszczęciu głównegozagranicznego postępowania upadłościowego domniemywa się, że dłużnik jestniewypłacalny. Ponieważ prawomocnym postanowieniem z dnia 28 lutego 2024 r. sąd uznałorzeczenie o wszczęciu głównego postępowania upadłościowego, wskazując w treścipostanowienia, że jest to postępowanie główne, należy domniemywać, że dłużnik jestniewypłacalny.

B. Wielość wierzycieli

Zgodnie z art. 1 p.u., prawo upadłościowe reguluje zasady wspólnego dochodzeniaroszczeń wierzycieli od niewypłacalnych dłużników będących przedsiębiorcami oraz skutkiogłoszenia upadłości.. Z powyższego uregulowania wynika, że postępowanie upadłościowe,w tym również wtórne postępowanie upadłościowe, jest postępowaniem przewidzianym tylkodla takiego dłużnika, który ma więcej niż jednego wierzyciela, gdyż tylko wówczas możnamówić o wspólnym dochodzeniu roszczeń wierzycieli. Pogląd taki został zresztązaprezentowany przez Sąd Najwyższy jeszcze w czasie obowiązywania poprzedniej regulacji,tzn. rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej z dnia 24 października 1934 r. - Prawoupadłościowe (tekst jedn.: Dz. U. z 1934 r. Nr 93, poz. 834 z późn. zm.). Sąd Najwyższy wpostanowieniu z dnia 15 marca 2005 r., I CSK 44/05, LEX nr 154908, stwierdziłmianowicie, iż ogłoszenie upadłości może nastąpić tylko wówczas, gdy istnieje co najmniejdwóch wierzycieli przedsiębiorcy, którego wniosek dotyczy, a to wobec zasadniczego celu,któremu służy instytucja upadłości, a mianowicie równomiernego zaspokojenia wszystkichwierzycieli dłużnika (por. także uchwałę SN z dnia z dnia 12 maja 1993 r., III CZP 54/93,OSNC 1993, nr 11, poz. 188). Wprawdzie cytowane orzeczenie zostało wydane przed wejściemw życie aktualnie obowiązującej ustawy, jednakże w ocenie sądu brak jest podstaw douznania, że utraciło ono aktualność w świetle brzmienia art. 1 ust. 1 pkt 1 p.u., który w sposóbwyraźny wskazuje na element wielości wierzycieli. Tym samym, należy uznać, że istnienie conajmniej dwóch wierzycieli niewypłacalnego dłużnika jest kolejną przesłanką, która musizaistnieć, aby dopuszczalne było ogłoszenie upadłości dłużnika. W odniesieniu do dłużnikaprzesłanka ta została spełniona, gdyż posiada on wielu (20) wierzycieli szczegółowowymienionych w załączonym do akt spisie wierzycieli.

3. Istnienie majątku wystarczającego na pokrycie kosztów postępowania upadłościowego

Niewypłacalność jest podstawową przesłanką ogłoszenia upadłości, ale sam faktstwierdzenia niewypłacalności dłużnika nie jest wystarczający do ogłoszenia upadłości.Wychodząc z założenia, że postępowanie upadłościowe ma służyć wierzycielom,ustawodawca postanowił, że sąd oddali wniosek o ogłoszenie upadłości, jeżeli majątekniewypłacalnego dłużnika nie wystarcza na zaspokojenie kosztów postępowania lubwystarcza jedynie na zaspokojenie tych kosztów (art. 13 ust. 1 p.u.). Sąd może równieżoddalić wniosek o ogłoszenie upadłości w razie stwierdzenia, że majątek dłużnika jestobciążony hipoteką, zastawem, zastawem rejestrowym, zastawem skarbowym lub hipotekąmorską w takim stopniu, że pozostały jego majątek oczywiście nie wystarcza na zaspokojeniekosztów postępowania (art. 13 ust. 2 p.u.). Powyższych przepisów nie stosuje się, gdyzostanie uprawdopodobnione, że obciążenia majątku dłużnika są bezskuteczne wedługprzepisów ustawy albo gdy dokonane zostały w celu pokrzywdzenia wierzycieli, jak równieżgdy zostanie uprawdopodobnione, że dłużnik dokonał innych czynności prawnychbezskutecznych według przepisów ustawy, którymi wyzbył się majątku wystarczającego nazaspokojenie kosztów postępowania, a okoliczności sprawy wskazują, że zastosowanieprzepisów o bezskuteczności i zaskarżaniu czynności upadłego doprowadzi do uzyskaniamajątku o wartości przekraczającej wartość przewidywaną wysokość kosztów (art. 13 ust. 3p.u.). Z uwagi na powyższe uregulowania, konieczne jest rozważenie, czy majątek dłużnikawystarczy na pokrycie kosztów postępowania.

W przedmiotowej sprawie sąd uznał, że nie ma podstaw do stosowania art. 13 ust. 1 p.u.,gdyż majątek dłużnika wystarczy na zaspokojenie kosztów postępowania, w tym równieżpoczątkowych kosztów postępowania, gdyż dłużnik posiada w Polsce łatwo zbywalneruchomości.

Z uwagi na powyższe, wobec zaistnienia ustawowych przesłanek wszczęcia wtórnegopostępowania upadłościowego, sąd na podstawie art. 405 ust. 1 p.u. postanowił jak w pkt 1sentencji postanowienia.

Zgodnie z art. 51 p.u., uwzględniając wniosek, sąd wydaje postanowienie o wszczęciuwtórnego postępowania upadłościowego, w którym:a) wymienia imię i nazwisko dłużnika (upadłego) albo jego nazwisko albo, miejsce zamieszkania albo siedzibę, adres oraz PESEL albo numer w KRS, a w przypadku ich braku - inne dane umożliwiające jego jednoznaczną identyfikację;b) wzywa wierzycieli upadłego do zgłoszenia wierzytelności w terminie trzydziestu dni od dnia obwieszczenia postanowienia o ogłoszeniu upadłości w Rejestrze;c) wzywa osoby, którym przysługują prawa oraz prawa osobiste i roszczenia ciążące na nieruchomości należącej do upadłego, jeżeli nie zostały ujawnione przez wpis w księdze wieczystej, do ich zgłoszenia w terminie trzydziestu dni od dnia obwieszczenia postanowienia o ogłoszeniu upadłości w Rejestrze. pod rygorem utraty prawa powoływania się na nie w postępowaniu upadłościowym;d) wyznacza sędziego komisarza i zastępcę sędziego komisarza oraz syndyka;e) oznacza godzinę wydania postanowienia, jeżeli upadły jest uczestnikiem podlegającego prawu polskiemu lub prawu innego państwa członkowskiego systemu płatności lub systemu rozrachunku papierów wartościowych w rozumieniu ustawy, o której mowa w art. 22 ust. 1 pkt 4 p.u., lub niebędącym uczestnikiem podmiotem prowadzącym system interoperacyjny w rozumieniu tej ustawy. Z uwagi na powyższe sąd, wszczynając wtórne postępowanie upadłościowe, w pkt 2 i 3postanowienia wyznaczył sędziego komisarza i zastępcę sędziego komisarza. Na sędziegokomisarza został wyznaczony sędzia Anna Kowalska -jeden z członków składu orzekającego,a zastępcą sędziego komisarza sędzia Jan Nowak. W pkt 4 postanowienia sąd wyznaczył syndyka w osobie Tomasz Malinowski.Sąd zważył, że zgodnie z art. 157 ust. 1 p.u. syndykiem może być osoba fizyczna posiadającalicencję doradcy restrukturyzacyjnego. Syndykiem może być również spółka handlowa, którejwspólnicy ponoszący odpowiedzialność za zobowiązania spółki bez ograniczenia całymswoim majątkiem albo członkowie zarządu reprezentujący spółkę posiadają taką licencję (art.157 ust. 2 p.u.). jednocześnie art. 157a p.u. wskazuje okoliczności, które wykluczająmożliwość powołania określonej osoby do pełnienia funkcji syndyka. I tak, syndykiem niemoże być osoba, która:a) jest wierzycielem lub dłużnikiem upadłego, małżonkiem, wstępnym, zstępnym, rodzeństwem, powinowatym upadłego lub jego wierzyciela w tej samej linii czy stopniu, osobą pozostającą z nim w stosunku przysposobienia lub małżonkiem tej osoby albo osobą pozostającą z upadłym w faktycznym związku, prowadzącą z nim wspólne gospodarstwo domowe;b) jest lub była zatrudniona przez upadłego na podstawie stosunku pracy albo wykonywała pracę lub świadczyła usługi na rzecz upadłego na podstawie innego stosunku prawnego;c) jest lub była członkiem organu, prokurentem lub pełnomocnikiem upadłego, albo jest lub w okresie dwóch lat przed złożeniem wniosku o ogłoszenie upadłości była wspólnikiem albo akcjonariuszem posiadającym udziały albo akcje w wysokości wyższej niż 10 % kapitału zakładowego dłużnika lub wierzyciela;d) jest lub była spółką powiązaną z upadłym lub jest lub była członkiem organu, prokurentem lub pełnomocnikiem takiej spółki albo jest lub w okresie dwóch lat przed złożeniem wniosku o ogłoszenie upadłości była wspólnikiem albo akcjonariuszem posiadającym udziały albo akcje w wysokości wyższej niż 10 % kapitału zakładowego spółki powiązanej z dłużnikiem;e) pełniła funkcję nadzorcy lub zarządcy w prowadzonym wcześniej wobec upadłego postępowaniu restrukturyzacyjnym. Sąd zważył, że wyznaczony syndyk spełnia wymogi określone w art. 157 ust. 1 p.u., gdyżposiada licencję doradcy restrukturyzacyjnego, a jednocześnie, że nie zachodzą w stosunku doniego żadne przeszkody wskazane w art. 157a p.u.

W pkt 5 i 6 sąd wezwał również wierzycieli oraz wierzycieli i osoby mające prawa nanieruchomości dłużnika do zgłaszania swoich praw i wierzytelności w terminie trzydziestudni Kosztami postępowania obciążono dłużnika zgodnie z art. 98 § 1 kodeksu postępowaniacywilnego w zw. z art. 250 p.u.

.......................... .................................. ..................................... SSR Anna Kowalska SSR Jan Nowak SSR Maria Wiśniewska

ZarządzenieI. Odnotować i zakreślić.II. Wpisać do "Rep. A".III. Odpis postanowienia proszę doręczyć: - upadłemu z pouczeniem, - syndykowi, którego proszę w dniu dzisiejszym telefonicznie zawiadomić o wyznaczeniu do pełnienia funkcji syndyka w postępowaniu upadłościowym; notatkę z rozmowy dołączyć do akt.IV. Odpis postanowienia proszę przesłać do KRS, podając numer PESEL syndyka.V. Proszę przygotować obwieszczenie o wszczęciu wtórnego postępowania upadłościowego, celem zamieszczenia w Rejestrze (w obwieszczeniu proszę podać również sygnaturę "MSIG").VI. O wszczęciu wtórnego postępowania upadłościowego proszę zawiadomić właściwą izbę skarbową oraz właściwy oddział ZUS.VII. Przedłożyć za tydzień lub z pismem.

....................................... Dnia 15.03.2024 r. SSR Anna Kowalska