Zażalenie na postanowienie o ogłoszeniu upadłości

ul. Polna 12, 00-001 Warszawa, dnia 2023-10-26 r.

Sąd Okręgowy w Warszawie VIII Wydział Gospodarczy ul. Marszałkowska 86, 00-001 Warszawa 00-001 Warszawa

za pośrednictwem Sądu Rejonowego dla m. st. Warszawy we Warszawie X Wydział Gospodarczy do spraw Upadłościowych i Restrukturyzacyjnych

Dłużnik: Elektrotechnika Sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie ul. Kwiatowa 1, 00-002 Warszawa 00-002 Warszawa wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod nr KRS: 0000123456, której akta rejestrowe znajdują się w Sądzie Rejonowym dla m. st. Warszawy we Warszawie, XII Wydział Gospodarczym Krejowego Rejestru Sądowego; NIP: 1234567890 zastępowany przez: r.pr. Jan Kowalski Kancelaria Radcy Prawnego Jan Kowalski ul. Nowa 2, 00-003 Warszawa

Wierzyciel: Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie ul. Wiejska 5, 30-001 Kraków 30-001 Kraków wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod nr KRS: 0000654321, której akta rejestrowe znajdują się w Sądzie Rejonowym dla Krakowa we Krakowie, XIII Wydział Gospodarczym Krejowego Rejestru Sądowego; NIP: 0987654321

Sygn. akt X GU 123/23

Opłata sądowa od zażalenia: 40 zł

ZAŻALENIE dłużnika na postanowienie Sądu Rejonowego dla m. st. Warszawy, X GU 123/23 Wydział Gospodarczego do spraw Upadłościowych i Restrukturyzacyjnych z dnia 2023-10-20 r. w przedmiocie ogłoszenia upadłości

Działając w imieniu i na rzecz dłużnika - Elektrotechnika Sp. z o. o. z siedzibą we Warszawie, na podstawie pełnomocnictwa, którego uwierzytelniony odpis wraz z dowodem uiszczenia opłaty skarbowej przedkładam w załączeniu, stosownie do art. 33 ust. 1 i 1a ustawy z dnia 28 lutego 2003 r. Prawo upadłościowe (t.j. Dz.U. z 2020 r. poz. 1228) - dalej p.u., niniejszym:

1. wnoszę zażalenie na postanowienie Sądu Rejonowego dla m. st. Warszawy, X GU 123/23 Wydział Gospodarczy do spraw Upadłościowych i Restrukturyzacyjnych z dnia 2023-10-20 r. w przedmiocie ogłoszenia upadłości Elektrotechnika Sp. z o. o. z siedzibą we Warszawie (doręczone stronie skarżącej wraz z uzasadnieniem w dniu 2023-10-23 r.) wydane w sprawie o sygn. akt X GU 123/23, zaskarżając przedmiotowe postanowienie w całości;

2. zaskarżonemu postanowieniu Sądu Rejonowego dla m. st. Warszawy, X GU 123/23 Wydział Gospodarczego do spraw Upadłościowych i Restrukturyzacyjnych z dnia 2023-10-20 r. w sprawie o sygn. akt X GU 123/23 zarzucam:

   a. naruszenie przepisów postępowania mających istotny wpływ na rozstrzygnięcie      sprawy (errores in procedendo), tj.:

     - naruszenie przepisu art. 233 § 1 k.p.c. w zw. z art. 2 p.u. przez wadliwe         ustalenie okoliczności faktycznych składających się na całokształt         podstaw do następczego dokonania przez Sąd I instancji subsumcji pod         normę prawa materialnego. Sąd I instancji dokonując ustaleń         faktycznych, w sposób dowolny sprzeczny z zasadami doświadczenia         życiowego ocenił wiarygodność dokumentu prywatnego w postaci         oświadczenia o potrąceniu z dnia 2023-09-15 r. odmawiając mu         mocy dowodowej;

     - naruszenie przepisu art. 21 ust. 1 p.u. przez wadliwe zastosowanie,         polegające na przejęciu, iż Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie         przysługuje legitymacja do złożenia wniosku         o ogłoszenie upadłości dłużnika, w sytuacji, w której przestał być on         wierzycielem osobistym dłużnika z uwagi na zaspokojenie         przysługującej mu wierzytelności w całości w wyniku potrącenia;

   b. naruszenie przepisów prawa materialnego (errores in iudicando), tj.:

     - Artykuł 498 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j.         Dz.U. z 2022 r. poz. 1360) - dalej: k.c., przez jego niezastosowanie         i przyjęcie, iż wierzytelności Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie         w stosunku do dłużnika istnieje, w sytuacji, gdy uległa         ona umorzeniu z uwagi na dokonane potrącenie;

     - naruszenie przepisu art. 23 p.u. przez jego niezastosowanie, w sytuacji,         w której wierzytelności Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie         ma w całości charakter sporny, a spór zaistniał między         stronami przed złożeniem wniosku o ogłoszenie upadłości. Dłużnika         kwestionuje zasadność wierzytelności Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą         w Krakowie, albowiem Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą         w Krakowie nienależycie wykonała swoje zobowiązanie         wynikające umowy o świadczenie usługi - naprawy taboru         przewozowego z dnia 2023-08-10 r. a zakwestionowanie tej         wierzytelności nastąpiło już w piśmie z dnia 2023-09-15 r.         zawierającym oświadczenie o potrąceniu;

   c. błędne ustalenie stanu faktycznego polegające na:

     - bezpodstawnym przyjęciu, iż Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie         jest wierzycielem osobistym dłużnika, w sytuacji, gdy         jego wierzytelność została w całości zaspokojona w wyniku potrącenia         wierzytelności z tytułu kary umownej, w wyniku czego Budowlani Sp.         z o. o. z siedzibą w Krakowie utracił status wierzyciela;

3. Wskazując na powyższe naruszenia przepisów, wnoszę o:

   a. uchylenie zaskarżonego postanowienia Sądu Rejonowego dla m. st. Warszawy      X GU 123/23 Wydział Gospodarczy do spraw Upadłościowych      i Restrukturyzacyjnych z dnia 2023-10-20 r. w przedmiocie ogłoszenia      upadłości Elektrotechnika Sp. z o. o. z siedzibą we Warszawie wydanego      w sprawie o sygn. akt X GU 123/23 i oddalenie wniosku wierzyciela      Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie o ogłoszenie upadłości      dłużnika;

   b. zasądzenie od wierzyciela na rzecz dłużnika kosztów postępowania      zażaleniowego, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm      przepisanych.

Od zażalenia na postanowienie w przedmiocie ogłoszenia upadłości pobiera się opłatę stałą - 40 zł (art. 49 pkt 1 ustawy z dnia 28 lipca 2005 r. o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (Dz. U. z 2022 r. poz. 1280) - dalej: u.k.s.c.

Ponadto stosownie do art. 84 ust. 1 u.k.s.c. wnoszę o zaliczenie opłaty od wniosku o doręczenie orzeczenia z uzasadnieniem na poczet opłaty sądowej od niniejszego zażalenia.

UZASADNIENIE

Postanowieniem z dnia 2023-10-20 r. wydanym w sprawie o sygn. akt X GU 123/23 Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy, X GU 123/23 Wydział Gospodarczy do spraw Upadłościowych i Restrukturyzacyjnych ogłosił upadłość Elektrotechnika Sp. z o. o. z siedzibą we Warszawie. Postępowanie w przedmiocie ogłoszenia upadłości toczyło się na skutek wniosku Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie.

Z zaskarżonym postanowieniem w całości nie zgadza się dłużnik - Elektrotechnika Sp. z o. o. z siedzibą we Warszawie. W pierwszej kolejności skarżący kwestionuje legitymację procesową Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie. Zgodnie z art. 21 ust. 1 p.u. wniosek o ogłoszenie upadłości może zgłosić dłużnik lub każdy z jego wierzycieli osobistych, natomiast Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie na dzień złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości nie był wierzycielem osobistym Elektrotechnika Sp. z o. o. z siedzibą we Warszawie. Zobowiązanie dłużnika względem Budowlani Sp. z o.o. z/s we Krakowie zostało w całości zaspokojone, pismem z dnia 2023-09-15 r., dłużnik złożył bowiem oświadczenie o potrąceniu wierzytelności z tytułu kary umownej w kwocie 15000 zł z wierzytelnością Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie z tytułu wynagrodzenia z umowy o świadczenie usługi - naprawy taboru przewozowego z dnia 2023-08-10 r. w kwocie 15000 zł. Kara umowna przysługiwała dłużnikowi na podstawie § 5 ust. 1 umowy o świadczenie usługi - naprawy taboru przewozowego z dnia 2023-08-10 r. z tytułu opóźnienia w wykonaniu usługi naprawy taboru przewozowego. Kara umowna za opóźnienia zastrzeżona została w wysokości 500 zł za każdy dzień opóźnienia. Termin spełnienia świadczenia przez Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie został ww. umowie ustalony na dzień 2023-09-15 r., natomiast faktycznie Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie wykonała swoje zobowiązanie dopiero w dniu 2023-10-15 r., tj. z 30 dniowym opóźnieniem. Z uwagi na nieterminowe wykonanie zobowiązania przez Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie została naliczona kara umowna w wysokości 15000 zł, która następnie została potrącona przez dłużnika z wynagrodzeniem przysługującym Budowlani Sp. z o. o. z siedzibą w Krakowie. Oświadczenie o potrąceniu zostało złożone pismem z dnia 2023-09-15 r., któr